連繫因素

第四章 連繫因素
涉外案件之所以與某一國家的實體法發生聯繫者，端係因案件之事實中，某一種事實或某一種事實或幾種事實之存在，使該案件與該國實體法之間，關係最密切之故。

連繫因素之種類
一、與案件「主體」有關者：（以「人」為中心）
（一）自然人：國籍（本國法主義）、住居所（住所地法主義）、根源
→國際私法上所謂「屬人法」之二大原則。
屬人法：
個人法律地位上之某些事項，應專受與其人有永久關係的國家之法律管轄，而不受其人偶然所在的國家之法律支配。此一與其人永保關係的國家之法律，即為其人之屬人法。
至此一法律管轄之事項，其範圍如何？各國法制並不一致。
廣義解釋，可包含：
1.個人身分能力問題
2.親屬關係(夫妻、親子、監護、婚姻、離婚、收養等)
3.繼承之問題
●屬人法之決定，從住所地法到本國法之演變趨勢
個人之「屬人法」，雖云係與其人關係永固的國家之法律，然而事實上則有「本國法」、「住所地法」之分，且自屬人法之歷史發展觀察可知，屬人法之決定，有從住所地法到本國法之演變趨勢：
（一）13th 後的五百年期間：
因為無現代形式的國家，亦無忠順之觀念，與個人關係最深的地域，即為其住所所在地，因此個人的屬人法，一向取決於「住所」。及至現代，「住所」在法律制度分歧不一的國家，仍具重要性。
Ex.英美、其他英美法系國家－屬人法仍依住所而定
Ex.條約－蒙城公約採之。
（二）1804法國統一民法問世：
　　　　　　　－（§3，身分能力）初見個人之屬人法，應依國籍而定之原則。
（三）1851義大利學者Mancini著文，高唱「個人人格之一切問題」，
均應受其「本國法」之支配，義大利民法即以「本國法」為屬人法，
並將屬人法之範圍，由「身分能力」→擴及「親屬關係之全部」。
Ex.海牙1902、1905年關於親屬法問題之公約
Ex.日內瓦1930、1931年關於匯票支票之公約
（四）19th末，以國籍為連系而建立之本國法主義已奠定根基，
→此時，本國法主義、住所地主義，併稱屬人法之二大法則。
「屬人法」二大法則之比較
【立法例】之選擇
住所地主義－個人身分、能力、權利、家園或家庭之所在地
本國法主義－個人與國家之關係遠比個人與家園知關係為深
除上述傳統的根據外，實尚有政治上的因素存在：
（一）民族意識之興起　　（二）移民政策上的考量：
1.移入國：對於外來移民的管理
2.移出國：對移出人民與內國間關係之拉近

住所地主義
1.【移入國】所樂用：
2.對外來移民於歸化移民國前，仍須適用其祖國法律，自感不便，採住所地法主義將可使外來移民能於最短時間內歸內國法律管轄。(Ex.美國、瑞士、阿根廷、巴西)
3.【法國】因大批外國人於WW2前遷入其國境，亦逐漸重視住所地法原則之優點（從持本國法主義立場之學者Niboyet態度之轉變和該轉變所引起之共鳴可知）。


本國法主義
1.【法國】鼓吹民族意識之結果：
2.19th民族主義高漲時期，多數法典均加以採用。
3.1896德國制定民法達顛峰
4.20th，每逢民族意識興起，本國法主義亦必受歡迎。

【出移國】堅持本國法主義：
1.維繫移出人民與內國法之關係
2.Ex.德、義二國人民在19th末季投奔新大陸者眾多，此即本國法主義在該二國得勢之原因。


利弊分析
一、 從「變更難易」的角度來看優缺：
（一）住所地法主義：對個人、國家均較為方便。
（二）本國法主義：國籍不易變更，不易規避。
住所地所禁止之婚姻或離婚，如採住所地法主義時，當事人得藉由變更住所以達目的，採本國法主義，以國籍為決定要素時，即不易發生，故婚姻、收養、遺囑等事項，以本國法管轄自較相宜。

二、 從意義的角度看優缺：
（一）住所地法主義：住所之意義分歧，難以捉摸
（二）本國法主義：國籍之概念簡明，較易確定
或有謂國籍仍不免有積極衝突、消極衝突之情形，住所則可藉由嚴格實行登記之方式使其明確；又住所地之法律非但較外國人之本國法易於知悉，並較外國人之本國法易為當地法官所適用，故住所地對個人或其居住之國家，均較為便利。

結論：
住所地法主義、本國法主義各有利弊，兩者對峙之勢，一時並無消除之跡象或可能，因此國際私法必須面對此一事實，為實際案例尋覓一種可行的方式。

（二）法人：「本據」(Seat)，指法人設立所在地。
（ほんきょ【本拠】，即據點的意思）

（三）船舶、航空器：船旗國、登記國。


二、與案件「客體」有關者：（以「地」為中心）
物之所在地

三、與行為有關者：行為地（以「地」為中心）
（一）契約之訂立地
（二）婚姻之舉行地
（三）遺囑之成立地
（四）侵權行為發生地
（五）契約之履行地
（六）專業人員之執業地

四、與「當事人意思」有關者：（特殊的決定因素）

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五、最重要關係說（晚近美國實務發展）
－以「個別案件系爭問題關係最密切」為連繫因素，以定案件之準據法。

優點：可濟法定指示之不週，大陸法系國家立法有已加採用者，如：瑞士。